Droit et Registreest un segment d'actualités axé sur les nouvelles juridiques liées à la crypto, présenté parKelman Law– Un cabinet d'avocats spécialisé dans le commerce des actifs numériques.
L'éditorial suivant a été écrit par Alex Forehand et Michael Handelsman pour Kelman.Law.
Un guide sur les règles de la CFTC pour les fonds d'investissement en crypto
Avec les régulateurs américains classant de plus en plus les actifs numériques comme Bitcoin et Ethereum en tant que marchandises, le paysage réglementaire pour les fonds crypto est en train de changer. Au lieu de naviguer uniquement dans les règles de conseiller en investissement de la SEC, les gestionnaires peuvent désormais tomber directement sous le Commodity Exchange Act (CEA) et la juridiction de la Commodity Futures Trading Commission (CFTC).
Ce changement ouvre à la fois des opportunités et des obligations pour les gestionnaires de fonds—en particulier ceux cherchant à négocier des dérivés crypto tels que des contrats à terme, des swaps ou des contrats perpétuels. Si votre fonds crypto est qualifié de pool de matières premières, vous pourriez être un Opérateur de Pool de Matières Premières (CPO)—une désignation qui comporte des obligations spécifiques d'enregistrement et de conformité. Ceux qui gèrent un fonds crypto devront également probablement s'enregistrer en tant que Conseiller en Négociation de Matières Premières (CTA).
Comprendre les acteurs réglementaires
La CFTC est le principal régulateur des marchés des dérivés de matières premières aux États-Unis. La CFTC ne régule généralement pas le trading au comptant de matières premières ; au lieu de cela, elle supervise les intérêts en matière de matières premières — qui incluent les contrats à terme, les options et les swaps sur les matières premières (, y compris de nombreux actifs numériques ). En vertu de 17 C.F.R. § 180.1, cependant, la CFTC a la juridiction sur les marchés au comptant sous-jacents lorsque la fraude ou la manipulation est impliquée (CFTC v.McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).
L'Association nationale des contrats à terme (NFA) est l'organisation d'autorégulation pour les inscrits de la CFTC. Si vous vous inscrivez en tant que CPO ou CTA, vous deviendrez également membre de l'NFA.
La Commission des valeurs mobilières et des échanges (SEC) reste pertinente si votre fonds négocie des jetons de titres ou d'autres instruments non liés aux matières premières, ou si vous êtes également qualifié en tant que conseiller en investissement.
Fonds de marchandises et opérateurs de fonds de marchandises
En vertu de la CEA, un fonds de matières premières est tout fonds d'investissement ou entreprise similaire dans lequel les contributions des investisseurs sont regroupées pour négocier des intérêts en matières premières au nom des participants.
Les intérêts en matière de matières premières comprennent les contrats à terme, les options sur contrats à terme, les swaps, certaines transactions de matières premières à effet de levier pour le détail, et, de plus en plus, des dérivés crypto tels que les contrats à terme ou les contrats perpétuels sur Bitcoin et Ether. Si votre fonds crypto s'engage dans ces activités - même dans le cadre d'une stratégie diversifiée - il peut être considéré comme un pool de matières premières.
Un opérateur de pool de marchandises (CPO) est toute personne ou entité qui sollicite, accepte ou reçoit des fonds d'investisseurs dans le but d'exploiter un pool de marchandises et qui est responsable de la gestion des activités de trading de ce pool.
Pour les gestionnaires de fonds crypto, si vous levez des capitaux auprès des investisseurs pour trader des dérivés crypto, la CFTC peut vous considérer comme un CPO. En revanche, si vous levez des capitaux auprès des investisseurs pour trader uniquement sur les marchés au comptant crypto, il est peu probable que vous soyez considéré comme un CPO devant s'enregistrer, bien que la CFTC puisse toujours revendiquer sa compétence si votre trading implique l'utilisation de fraude ou de manipulation des marchés au comptant sous-jacents.
Les gestionnaires de fonds cryptographiques sont également susceptibles d'être considérés comme des conseillers en trading de matières premières (CTA) en vertu de la CEA. Un CTA est une personne qui, en échange d'une rémunération ou d'un profit, exerce le métier de conseiller d'autres, directement ou indirectement, sur la valeur ou l'opportunité de négocier des intérêts de matières premières. Les intérêts de matières premières incluent les dérivés cryptographiques tels que les contrats à terme sur Bitcoin ou Ether, les options ou les swaps perpétuels. La définition est délibérément expansive. Elle couvre non seulement ceux qui fournissent des conseils en trading de matières premières, mais aussi les gestionnaires de comptes discrétionnaires qui négocient pour le compte d'un client.
Si votre fonds négocie des actifs numériques considérés comme des titres—tels que des jetons générant des rendements, des contrats d'investissement ou d'autres actifs qui satisfont le test Howey—ou des dérivés basés sur ces titres, vous pourriez également être tenu de vous enregistrer auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC) en tant que conseiller en investissement, ou de répondre à une exemption applicable.
La discussion dans cet article ne concerne que les fonds négociant des actifs numériques considérés comme des marchandises en vertu de la loi américaine, tels que le Bitcoin et l'Ether. Bien que le paysage réglementaire reste fluide, la tendance actuelle aux États-Unis semble se diriger vers le traitement de la plupart des pièces de blockchain natives, des stablecoins non générateurs de rendement, des tokens utilitaires et même de certains memecoins comme des marchandises plutôt que comme des titres.
Cela dit, il reste à voir comment la SEC abordera ses actions d'exécution alléguant que près de 30 actifs numériques différents sont des titres - des résultats qui pourraient avoir un impact matériel sur les obligations de conformité de certains fonds crypto.
Exigences en matière d'inscription et de reporting
Un gestionnaire de fonds crypto qui se qualifie en tant qu'Opérateur de Pool de Matières Premières ou Conseiller en Négociation de Matières Premières doit généralement s'enregistrer auprès de la Commission des contrats à terme sur les matières premières (CFTC) et devenir membre de l'Association nationale des contrats à terme (NFA) avant de solliciter ou d'accepter des capitaux d'investisseurs.
La première étape de l'enregistrement consiste à déposer le formulaire 7-R pour la société et le formulaire 8-R pour chaque dirigeant et personne associée via le système d'enregistrement en ligne de la NFA. Chaque personne associée doit également soumettre à une vérification des antécédents basée sur les empreintes digitales. Les dirigeants et certains employés peuvent être tenus de réussir l'examen national des contrats à terme sur marchandises de la série 3 ( et, dans certains cas, l'examen des fonds gérés de la série 31 ), à moins qu'une dérogation ne soit disponible.
Une fois enregistrés, les CPO et les CTA doivent préparer et livrer un Document de Divulgation conforme à la CFTC aux participants ou clients potentiels avant de solliciter ou d'accepter des fonds ou d'entrer dans une relation de conseil. Bien que les exigences spécifiques de contenu diffèrent légèrement — les CPO doivent décrire la structure et les conditions du pool de matières premières, tandis que les CTA doivent exposer leur programme de trading(s) et les arrangements de conseil — les deux documents doivent contenir des informations détaillées sur la stratégie de trading, les principaux facteurs de risque, l'historique de performance (le cas échéant), les frais et dépenses, les conflits d'intérêts et d'autres divulgations matérielles.
Dans chaque cas, l'Association nationale des contrats à terme (NFA) doit examiner et accepter le Document de divulgation avant qu'il puisse être utilisé. Le document doit être mis à jour et réapprouvé au moins tous les 12 mois, et plus tôt si des informations importantes changent, afin de s'assurer que tous les investisseurs ou clients potentiels reçoivent des informations actuelles, précises et complètes.
Les CPO et les CTA sont également tenus de soumettre des dépôts réglementaires en cours à l'Association nationale des contrats à terme (NFA). Pour les CPO, le dépôt principal est le formulaire CPO-PQR, qui rend compte de la taille, de l'effet de levier, des activités de trading et des indicateurs de risque de chaque pool. En fonction des actifs sous gestion du pool, ce dépôt peut être requis trimestriellement ou annuellement. Pour les CTA, le correspondant est le formulaire PR, qui fournit des informations sur la taille et l'étendue de l'activité de conseil, y compris le nombre de comptes dirigés, les actifs sous conseil, les secteurs de marché négociés et les détails des programmes de trading offerts. Ces dépôts soutiennent la surveillance des participants au marché et des risques systémiques par la CFTC et la NFA.
En plus de ces rapports réglementaires, les CPO doivent fournir des relevés de compte périodiques aux participants au pool et des rapports annuels certifiés par un comptable public indépendant, tandis que les CTA doivent livrer des relevés périodiques aux clients conseillers conformément aux exigences de la CFTC et de la NFA.
Les livres et les dossiers doivent être tenus conformément aux règles de la CFTC et de la NFA, et doivent être disponibles pour inspection sur demande. Ceux-ci incluent les accords d'abonnement des investisseurs, les relevés bancaires, les confirmations de transaction, les calculs de performance, les documents marketing et les politiques de conformité internes. La NFA effectuera des examens périodiques pour vérifier la conformité, au cours desquels elle s'attendra à voir des procédures de supervision écrites solides, un responsable de la conformité désigné et des preuves claires d'adhésion aux règles de la CFTC et de la NFA.
Il est important de noter que l'enregistrement ne se termine pas par une approbation initiale. Le statut de CPO entraîne des obligations continues, allant des restrictions publicitaires aux dispositions anti-fraude, et la NFA a le pouvoir d'imposer des mesures disciplinaires en cas de violations. Pour les gestionnaires entrant dans l'espace des actifs numériques, comprendre et se préparer à cette infrastructure de conformité dès le début peut prévenir des litiges réglementaires coûteux et des perturbations opérationnelles ultérieures.
Exemptions courantes pour les CPO et les CTA
Deux règles de la CFTC sont particulièrement pertinentes pour les gestionnaires de fonds crypto cherchant à obtenir un allègement de l'enregistrement complet en tant que CPO.
Règle 4.13(a)(3)– Exemption « De Minimis »
Cette exemption est disponible pour les CPO potentiels si :
Le pool limite son trading d'intérêts sur les matières premières à un petit pourcentage de la valeur nette des actifs (5% test de marge ou 100% test notionnel net); et
Tous les participants sont des investisseurs accrédités ou d'autres personnes qualifiées.
Même avec cette exemption, vous devez déposer un avis électronique d'exemption auprès de la NFA avant de vous y fier, et les dispositions anti-fraude de la CEA restent applicables.
Cette exemption est disponible pour les CPO potentiels si :
Le pool restreint la participation aux Personnes Éligibles Qualifiées (un standard supérieur à celui des investisseurs accrédités—généralement des investisseurs institutionnels et des particuliers fortunés ayant une expérience substantielle en matière de matières premières); et
Le CPO accepte de fonctionner sous des exigences de divulgation, de rapport et de conservation des dossiers réduites.
Cette exemption est largement utilisée par des fonds privés sophistiqués car elle permet le trading actif de matières premières sans le plafond de « de minimis ».
Il existe également une exemption pour l'enregistrement CTA pour les fonds agissant en tant que CTA pour leurs propres pools. La règle 4.14(a)(4) stipule que si un fonds est un CTA uniquement pour les pools pour lesquels il est également le CPO, et que le fonds ne donne pas de conseils à d'autres comptes ou pools, le fonds est exempt d'un enregistrement CTA séparé. Dans ce cas, le fonds s'enregistre (ou revendique une exemption) en tant que CPO, mais pas en tant que CTA, car l'activité de conseil est "interne" au pool.
Il existe également une exemption de minimis à l'enregistrement CTA qui est disponible pour les fonds qui : (i) ont moins de 15 clients au cours des 12 derniers mois, (ii) ne se présentent pas au public comme des CTA, et (iii) dont l'activité de CTA n'est pas leur activité principale. Bien que le de minimis soit une bonne solution de secours pour les fonds qui conseillent d'autres comptes ou pools, et qui ne remplissent donc pas les conditions de l'exemption de la Règle 4.14(a)(4), le fonds lui-même est considéré comme l'un des quinze clients aux fins du CTA s'il est également un participant au pool.
Restrictions en matière de marketing et d'investissement sous les exemptions
Même en opérant sous une exemption CPO ou CTA, les gestionnaires de fonds doivent rester conscients de leurs obligations continues envers les investisseurs et les régulateurs. Le statut d'exemption n'autorise pas les déclarations ou omissions trompeuses concernant les risques, la surveillance réglementaire ou la nature des activités du fonds. Tout matériel d'offre doit contenir des divulgations de risques appropriées à la stratégie d'investissement et à la classe d'actifs, en particulier s'agissant des actifs numériques et des dérivés.
De plus, les CPO et CTA exonérés doivent tenir des livres et des dossiers exacts et complets, et être prêts à les produire rapidement si la CFTC ou la NFA en fait la demande. En pratique, cela signifie qu'un fonds crypto exonéré devrait mettre en place une infrastructure de conformité capable de répondre aux normes de documentation et de divulgation au niveau des régulateurs.
Considérations de structuration pour les fonds crypto
Déterminer si l'enregistrement CPO ou CTA ou une exemption est approprié nécessite une évaluation approfondie de la structure et des opérations du fonds. Un facteur clé est l'étendue des conseils et des transactions : les fonds engagés dans des dérivés crypto—qu'il s'agisse de contrats à terme sur Bitcoin, d'options sur Ether ou de swaps perpétuels—relèveront presque toujours de la définition de pool de marchandises de la CEA, tandis que les stratégies uniquement sur le marché au comptant peuvent éviter complètement les obligations de CPO et de CTA.
La composition de la base d'investisseurs est également importante. Les exemptions telles que la règle 4.13(a)(3) ou la règle 4.7 imposent des exigences d'éligibilité, allant des normes d'investisseurs accrédités aux seuils de personnes qualifiées éligibles, ce qui peut limiter les options de collecte de fonds.
Les considérations juridiques sont tout aussi importantes, car les fonds nationaux commercialisés auprès des investisseurs américains nécessitent généralement une analyse CPO et CTA, et les fonds offshore peuvent toujours déclencher des obligations américaines s'ils acceptent des capitaux américains.
Enfin, les fonds hybrides qui négocient à la fois des valeurs mobilières et des matières premières peuvent être soumis à une réglementation chevauchante de la SEC et de la CFTC, nécessitant des stratégies de conformité coordonnées. Comme il est évident, la structuration appropriée est mieux déterminée au cas par cas, en équilibrant tous les intérêts du fonds.
Points clés pour les gestionnaires de fonds crypto
Pour les gestionnaires de fonds crypto, les implications du cadre CPO/CTA sont simples mais significatives. Si votre fonds participe à des transactions de dérivés crypto, il y a de fortes chances qu'il fonctionne en tant que pool de marchandises en vertu de la CEA et fournisse des conseils en trading de marchandises. Dans ce cas, la personne ou l'entité gérant le pool sera considérée comme un CPO et un CTA et doit soit s'enregistrer auprès de la CFTC et devenir membre de la NFA, soit se qualifier pour—et revendiquer correctement—une exemption.
Les exemptions les plus fréquemment utilisées sont étroitement adaptées et imposent des exigences spécifiques en matière d'éligibilité des investisseurs. Il est important de se rappeler que le statut d'exemption ne protège pas un fonds des dispositions anti-fraude de la CFTC, des règles de tenue de dossiers ou de l'autorité d'exécution. Dans l'environnement réglementaire actuel, des décisions de structuration précoces et délibérées—couvrant la juridiction, les normes de qualification des investisseurs, et la stratégie de trading—peuvent faire la différence entre une conformité simplifiée et des mesures correctives coûteuses.
Notre perspective
Chez Kelman PLLC, nous conseillons régulièrement les gestionnaires de fonds lançant des fonds crypto sur l'applicabilité des obligations de CPO et—lorsqu'elles s'appliquent—sur des stratégies d'enregistrement efficaces, l'éligibilité aux exonérations et des programmes de conformité capables de résister à l'examen réglementaire. La CFTC et la NFA ont renforcé leur surveillance des actifs numériques dérivés, et la conformité proactive n'est plus une option.
Si vous envisagez de lancer un fonds crypto—ou si vous en exploitez actuellement un sans analyse CPO ou CTA—il est temps de vous assurer que vous êtes en conformité avec le cadre de la Loi sur les échanges de marchandises. Si vous pensez que nous pourrions vous aider, ou pour plus d'informations, veuillez nous contacter ici.
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Naviguer dans les réglementations de la CFTC pour les Crypto Fonds
Droit et Registre est un segment d'actualités axé sur les nouvelles juridiques liées à la crypto, présenté par Kelman Law – Un cabinet d'avocats spécialisé dans le commerce des actifs numériques.
L'éditorial suivant a été écrit par Alex Forehand et Michael Handelsman pour Kelman.Law.
Un guide sur les règles de la CFTC pour les fonds d'investissement en crypto
Avec les régulateurs américains classant de plus en plus les actifs numériques comme Bitcoin et Ethereum en tant que marchandises, le paysage réglementaire pour les fonds crypto est en train de changer. Au lieu de naviguer uniquement dans les règles de conseiller en investissement de la SEC, les gestionnaires peuvent désormais tomber directement sous le Commodity Exchange Act (CEA) et la juridiction de la Commodity Futures Trading Commission (CFTC).
Ce changement ouvre à la fois des opportunités et des obligations pour les gestionnaires de fonds—en particulier ceux cherchant à négocier des dérivés crypto tels que des contrats à terme, des swaps ou des contrats perpétuels. Si votre fonds crypto est qualifié de pool de matières premières, vous pourriez être un Opérateur de Pool de Matières Premières (CPO)—une désignation qui comporte des obligations spécifiques d'enregistrement et de conformité. Ceux qui gèrent un fonds crypto devront également probablement s'enregistrer en tant que Conseiller en Négociation de Matières Premières (CTA).
Comprendre les acteurs réglementaires
La CFTC est le principal régulateur des marchés des dérivés de matières premières aux États-Unis. La CFTC ne régule généralement pas le trading au comptant de matières premières ; au lieu de cela, elle supervise les intérêts en matière de matières premières — qui incluent les contrats à terme, les options et les swaps sur les matières premières (, y compris de nombreux actifs numériques ). En vertu de 17 C.F.R. § 180.1, cependant, la CFTC a la juridiction sur les marchés au comptant sous-jacents lorsque la fraude ou la manipulation est impliquée (CFTC v. McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).
L'Association nationale des contrats à terme (NFA) est l'organisation d'autorégulation pour les inscrits de la CFTC. Si vous vous inscrivez en tant que CPO ou CTA, vous deviendrez également membre de l'NFA.
La Commission des valeurs mobilières et des échanges (SEC) reste pertinente si votre fonds négocie des jetons de titres ou d'autres instruments non liés aux matières premières, ou si vous êtes également qualifié en tant que conseiller en investissement.
Fonds de marchandises et opérateurs de fonds de marchandises
En vertu de la CEA, un fonds de matières premières est tout fonds d'investissement ou entreprise similaire dans lequel les contributions des investisseurs sont regroupées pour négocier des intérêts en matières premières au nom des participants.
Les intérêts en matière de matières premières comprennent les contrats à terme, les options sur contrats à terme, les swaps, certaines transactions de matières premières à effet de levier pour le détail, et, de plus en plus, des dérivés crypto tels que les contrats à terme ou les contrats perpétuels sur Bitcoin et Ether. Si votre fonds crypto s'engage dans ces activités - même dans le cadre d'une stratégie diversifiée - il peut être considéré comme un pool de matières premières.
Un opérateur de pool de marchandises (CPO) est toute personne ou entité qui sollicite, accepte ou reçoit des fonds d'investisseurs dans le but d'exploiter un pool de marchandises et qui est responsable de la gestion des activités de trading de ce pool.
Pour les gestionnaires de fonds crypto, si vous levez des capitaux auprès des investisseurs pour trader des dérivés crypto, la CFTC peut vous considérer comme un CPO. En revanche, si vous levez des capitaux auprès des investisseurs pour trader uniquement sur les marchés au comptant crypto, il est peu probable que vous soyez considéré comme un CPO devant s'enregistrer, bien que la CFTC puisse toujours revendiquer sa compétence si votre trading implique l'utilisation de fraude ou de manipulation des marchés au comptant sous-jacents.
Les gestionnaires de fonds cryptographiques sont également susceptibles d'être considérés comme des conseillers en trading de matières premières (CTA) en vertu de la CEA. Un CTA est une personne qui, en échange d'une rémunération ou d'un profit, exerce le métier de conseiller d'autres, directement ou indirectement, sur la valeur ou l'opportunité de négocier des intérêts de matières premières. Les intérêts de matières premières incluent les dérivés cryptographiques tels que les contrats à terme sur Bitcoin ou Ether, les options ou les swaps perpétuels. La définition est délibérément expansive. Elle couvre non seulement ceux qui fournissent des conseils en trading de matières premières, mais aussi les gestionnaires de comptes discrétionnaires qui négocient pour le compte d'un client.
Si votre fonds négocie des actifs numériques considérés comme des titres—tels que des jetons générant des rendements, des contrats d'investissement ou d'autres actifs qui satisfont le test Howey—ou des dérivés basés sur ces titres, vous pourriez également être tenu de vous enregistrer auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC) en tant que conseiller en investissement, ou de répondre à une exemption applicable.
La discussion dans cet article ne concerne que les fonds négociant des actifs numériques considérés comme des marchandises en vertu de la loi américaine, tels que le Bitcoin et l'Ether. Bien que le paysage réglementaire reste fluide, la tendance actuelle aux États-Unis semble se diriger vers le traitement de la plupart des pièces de blockchain natives, des stablecoins non générateurs de rendement, des tokens utilitaires et même de certains memecoins comme des marchandises plutôt que comme des titres.
Cela dit, il reste à voir comment la SEC abordera ses actions d'exécution alléguant que près de 30 actifs numériques différents sont des titres - des résultats qui pourraient avoir un impact matériel sur les obligations de conformité de certains fonds crypto.
Exigences en matière d'inscription et de reporting
Un gestionnaire de fonds crypto qui se qualifie en tant qu'Opérateur de Pool de Matières Premières ou Conseiller en Négociation de Matières Premières doit généralement s'enregistrer auprès de la Commission des contrats à terme sur les matières premières (CFTC) et devenir membre de l'Association nationale des contrats à terme (NFA) avant de solliciter ou d'accepter des capitaux d'investisseurs.
La première étape de l'enregistrement consiste à déposer le formulaire 7-R pour la société et le formulaire 8-R pour chaque dirigeant et personne associée via le système d'enregistrement en ligne de la NFA. Chaque personne associée doit également soumettre à une vérification des antécédents basée sur les empreintes digitales. Les dirigeants et certains employés peuvent être tenus de réussir l'examen national des contrats à terme sur marchandises de la série 3 ( et, dans certains cas, l'examen des fonds gérés de la série 31 ), à moins qu'une dérogation ne soit disponible.
Une fois enregistrés, les CPO et les CTA doivent préparer et livrer un Document de Divulgation conforme à la CFTC aux participants ou clients potentiels avant de solliciter ou d'accepter des fonds ou d'entrer dans une relation de conseil. Bien que les exigences spécifiques de contenu diffèrent légèrement — les CPO doivent décrire la structure et les conditions du pool de matières premières, tandis que les CTA doivent exposer leur programme de trading(s) et les arrangements de conseil — les deux documents doivent contenir des informations détaillées sur la stratégie de trading, les principaux facteurs de risque, l'historique de performance (le cas échéant), les frais et dépenses, les conflits d'intérêts et d'autres divulgations matérielles.
Dans chaque cas, l'Association nationale des contrats à terme (NFA) doit examiner et accepter le Document de divulgation avant qu'il puisse être utilisé. Le document doit être mis à jour et réapprouvé au moins tous les 12 mois, et plus tôt si des informations importantes changent, afin de s'assurer que tous les investisseurs ou clients potentiels reçoivent des informations actuelles, précises et complètes.
Les CPO et les CTA sont également tenus de soumettre des dépôts réglementaires en cours à l'Association nationale des contrats à terme (NFA). Pour les CPO, le dépôt principal est le formulaire CPO-PQR, qui rend compte de la taille, de l'effet de levier, des activités de trading et des indicateurs de risque de chaque pool. En fonction des actifs sous gestion du pool, ce dépôt peut être requis trimestriellement ou annuellement. Pour les CTA, le correspondant est le formulaire PR, qui fournit des informations sur la taille et l'étendue de l'activité de conseil, y compris le nombre de comptes dirigés, les actifs sous conseil, les secteurs de marché négociés et les détails des programmes de trading offerts. Ces dépôts soutiennent la surveillance des participants au marché et des risques systémiques par la CFTC et la NFA.
En plus de ces rapports réglementaires, les CPO doivent fournir des relevés de compte périodiques aux participants au pool et des rapports annuels certifiés par un comptable public indépendant, tandis que les CTA doivent livrer des relevés périodiques aux clients conseillers conformément aux exigences de la CFTC et de la NFA.
Les livres et les dossiers doivent être tenus conformément aux règles de la CFTC et de la NFA, et doivent être disponibles pour inspection sur demande. Ceux-ci incluent les accords d'abonnement des investisseurs, les relevés bancaires, les confirmations de transaction, les calculs de performance, les documents marketing et les politiques de conformité internes. La NFA effectuera des examens périodiques pour vérifier la conformité, au cours desquels elle s'attendra à voir des procédures de supervision écrites solides, un responsable de la conformité désigné et des preuves claires d'adhésion aux règles de la CFTC et de la NFA.
Il est important de noter que l'enregistrement ne se termine pas par une approbation initiale. Le statut de CPO entraîne des obligations continues, allant des restrictions publicitaires aux dispositions anti-fraude, et la NFA a le pouvoir d'imposer des mesures disciplinaires en cas de violations. Pour les gestionnaires entrant dans l'espace des actifs numériques, comprendre et se préparer à cette infrastructure de conformité dès le début peut prévenir des litiges réglementaires coûteux et des perturbations opérationnelles ultérieures.
Exemptions courantes pour les CPO et les CTA
Deux règles de la CFTC sont particulièrement pertinentes pour les gestionnaires de fonds crypto cherchant à obtenir un allègement de l'enregistrement complet en tant que CPO.
Règle 4.13(a)(3) – Exemption « De Minimis »
Cette exemption est disponible pour les CPO potentiels si :
Même avec cette exemption, vous devez déposer un avis électronique d'exemption auprès de la NFA avant de vous y fier, et les dispositions anti-fraude de la CEA restent applicables.
Règle 4.7 – Personne Éligible Qualifiée (QEP) Exemption
Cette exemption est disponible pour les CPO potentiels si :
Cette exemption est largement utilisée par des fonds privés sophistiqués car elle permet le trading actif de matières premières sans le plafond de « de minimis ».
Il existe également une exemption pour l'enregistrement CTA pour les fonds agissant en tant que CTA pour leurs propres pools. La règle 4.14(a)(4) stipule que si un fonds est un CTA uniquement pour les pools pour lesquels il est également le CPO, et que le fonds ne donne pas de conseils à d'autres comptes ou pools, le fonds est exempt d'un enregistrement CTA séparé. Dans ce cas, le fonds s'enregistre (ou revendique une exemption) en tant que CPO, mais pas en tant que CTA, car l'activité de conseil est "interne" au pool.
Il existe également une exemption de minimis à l'enregistrement CTA qui est disponible pour les fonds qui : (i) ont moins de 15 clients au cours des 12 derniers mois, (ii) ne se présentent pas au public comme des CTA, et (iii) dont l'activité de CTA n'est pas leur activité principale. Bien que le de minimis soit une bonne solution de secours pour les fonds qui conseillent d'autres comptes ou pools, et qui ne remplissent donc pas les conditions de l'exemption de la Règle 4.14(a)(4), le fonds lui-même est considéré comme l'un des quinze clients aux fins du CTA s'il est également un participant au pool.
Restrictions en matière de marketing et d'investissement sous les exemptions
Même en opérant sous une exemption CPO ou CTA, les gestionnaires de fonds doivent rester conscients de leurs obligations continues envers les investisseurs et les régulateurs. Le statut d'exemption n'autorise pas les déclarations ou omissions trompeuses concernant les risques, la surveillance réglementaire ou la nature des activités du fonds. Tout matériel d'offre doit contenir des divulgations de risques appropriées à la stratégie d'investissement et à la classe d'actifs, en particulier s'agissant des actifs numériques et des dérivés.
De plus, les CPO et CTA exonérés doivent tenir des livres et des dossiers exacts et complets, et être prêts à les produire rapidement si la CFTC ou la NFA en fait la demande. En pratique, cela signifie qu'un fonds crypto exonéré devrait mettre en place une infrastructure de conformité capable de répondre aux normes de documentation et de divulgation au niveau des régulateurs.
Considérations de structuration pour les fonds crypto
Déterminer si l'enregistrement CPO ou CTA ou une exemption est approprié nécessite une évaluation approfondie de la structure et des opérations du fonds. Un facteur clé est l'étendue des conseils et des transactions : les fonds engagés dans des dérivés crypto—qu'il s'agisse de contrats à terme sur Bitcoin, d'options sur Ether ou de swaps perpétuels—relèveront presque toujours de la définition de pool de marchandises de la CEA, tandis que les stratégies uniquement sur le marché au comptant peuvent éviter complètement les obligations de CPO et de CTA.
La composition de la base d'investisseurs est également importante. Les exemptions telles que la règle 4.13(a)(3) ou la règle 4.7 imposent des exigences d'éligibilité, allant des normes d'investisseurs accrédités aux seuils de personnes qualifiées éligibles, ce qui peut limiter les options de collecte de fonds.
Les considérations juridiques sont tout aussi importantes, car les fonds nationaux commercialisés auprès des investisseurs américains nécessitent généralement une analyse CPO et CTA, et les fonds offshore peuvent toujours déclencher des obligations américaines s'ils acceptent des capitaux américains.
Enfin, les fonds hybrides qui négocient à la fois des valeurs mobilières et des matières premières peuvent être soumis à une réglementation chevauchante de la SEC et de la CFTC, nécessitant des stratégies de conformité coordonnées. Comme il est évident, la structuration appropriée est mieux déterminée au cas par cas, en équilibrant tous les intérêts du fonds.
Points clés pour les gestionnaires de fonds crypto
Pour les gestionnaires de fonds crypto, les implications du cadre CPO/CTA sont simples mais significatives. Si votre fonds participe à des transactions de dérivés crypto, il y a de fortes chances qu'il fonctionne en tant que pool de marchandises en vertu de la CEA et fournisse des conseils en trading de marchandises. Dans ce cas, la personne ou l'entité gérant le pool sera considérée comme un CPO et un CTA et doit soit s'enregistrer auprès de la CFTC et devenir membre de la NFA, soit se qualifier pour—et revendiquer correctement—une exemption.
Les exemptions les plus fréquemment utilisées sont étroitement adaptées et imposent des exigences spécifiques en matière d'éligibilité des investisseurs. Il est important de se rappeler que le statut d'exemption ne protège pas un fonds des dispositions anti-fraude de la CFTC, des règles de tenue de dossiers ou de l'autorité d'exécution. Dans l'environnement réglementaire actuel, des décisions de structuration précoces et délibérées—couvrant la juridiction, les normes de qualification des investisseurs, et la stratégie de trading—peuvent faire la différence entre une conformité simplifiée et des mesures correctives coûteuses.
Notre perspective
Chez Kelman PLLC, nous conseillons régulièrement les gestionnaires de fonds lançant des fonds crypto sur l'applicabilité des obligations de CPO et—lorsqu'elles s'appliquent—sur des stratégies d'enregistrement efficaces, l'éligibilité aux exonérations et des programmes de conformité capables de résister à l'examen réglementaire. La CFTC et la NFA ont renforcé leur surveillance des actifs numériques dérivés, et la conformité proactive n'est plus une option.
Si vous envisagez de lancer un fonds crypto—ou si vous en exploitez actuellement un sans analyse CPO ou CTA—il est temps de vous assurer que vous êtes en conformité avec le cadre de la Loi sur les échanges de marchandises. Si vous pensez que nous pourrions vous aider, ou pour plus d'informations, veuillez nous contacter ici.
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