Право і Леджерє новинним сегментом, що зосереджується на юридичних новинах у криптоіндустрії, представлений вамKelman Law– юридичною фірмою, що спеціалізується на торгівлі цифровими активами.
Наступна редакційна стаття була написана Алексом Форхендом та Майклом Хандельсманом для Kelman.Law.
Посібник з правил CFTC для криптоінвестиційних фондів
З огляду на те, що регулятори США дедалі більше класифікують цифрові активи, такі як Bitcoin та Ethereum, як товари, регуляторний ландшафт для криптофондів змінюється. Замість того, щоб орієнтуватися лише на правила інвестиційних радників SEC, керуючі можуть тепер потрапити під дію Закону про товарні біржі (CEA) та юрисдикцію Комісії з торгівлі товарними ф'ючерсами (CFTC).
Ця зміна відкриває як можливості, так і зобов'язання для керуючих фондами—особливо тих, хто прагне торгувати крипто деривативами, такими як ф'ючерси, свопи або безстрокові контракти. Якщо ваш крипто фонд відповідає критеріям товарного пулу, ви можете бути Оператором товарного пулу (CPO)—звання, яке несе специфічні вимоги щодо реєстрації та дотримання норм. Ті, хто керує крипто фондом, також, ймовірно, повинні зареєструватися як Консультант з торгівлі товарними ф'ючерсами (CTA).
Розуміння регуляторних гравців
CFTC є основним регулятором ринків товарних деривативів у США. CFTC зазвичай не регулює спотову торгівлю товарами; натомість, вона контролює товарні інтереси — які включають ф'ючерси, опціони та свопи на товари (, включаючи багато криптоактивів ). Однак відповідно до 17 C.F.R. § 180.1, CFTC має юрисдикцію над основними спотовими ринками, коли йдеться про шахрайство або маніпуляції (CFTC v.McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).
Національна асоціація ф'ючерсів (NFA) є саморегулюючою організацією для зареєстрованих у CFTC. Якщо ви зареєструєтеся як CPO або CTA, ви також станете членом NFA.
Комісія з цінних паперів і бірж (SEC) все ще має значення, якщо ваш фонд торгує токенами цінних паперів або іншими некомодитними інструментами, або якщо ви також відповідаєте вимогам інвестиційного радника.
Товарні пулі та оператори товарних пулів
Відповідно до CEA, товарний пул - це будь-який інвестиційний фонд або подібне підприємство, в якому внески інвесторів об'єднуються для торгівлі товарними інтересами від імені учасників.
Торгові інтереси включають ф'ючерсні контракти, опціони на ф'ючерси, свопи, певні роздрібніLeveraged commodity transactions, а також все більшою мірою крипто деривативи, такі як ф'ючерси на Bitcoin і Ether або безстрокові контракти. Якщо ваш крипто фонд займатиметься цими діяльностями—навіть як частина диверсифікованої стратегії—він може вважатися товарним пулом.
Оператор товарного пулу (CPO) — це будь-яка особа або юридична особа, яка запитує, приймає або отримує кошти від інвесторів з метою управління товарним пулом і яка відповідає за управління торговими операціями цього пулу.
Для керівників криптофондів, якщо ви залучаєте капітал від інвесторів для торгівлі крипто деривативами, CFTC може вважати вас CPO. Якщо ж ви залучаєте капітал від інвесторів для торгівлі виключно на спотових ринках криптовалют, ви навряд чи будете вважатися CPO, який потребує реєстрації, хоча CFTC все ще може стверджувати про свою юрисдикцію, якщо ваша торгівля пов'язана з використанням шахрайства або маніпуляцій на підлягаючих спотових ринках.
Менеджери криптофондів, ймовірно, також будуть вважатися Консультантами з торгівлі товарами відповідно до CEA. CTA – це особа, яка за винагороду або прибуток займається бізнесом з надання порад іншим, безпосередньо або побічно, щодо вартості або доцільності торгівлі товарними інтересами. Товарні інтереси включають крипто похідні такі, як ф'ючерси на Bitcoin або Ether, опціони чи безстрокові свопи. Визначення навмисно широке. Воно охоплює не лише тих, хто надає поради з торгівлі товарами, але й керуючих дискретними рахунками, які торгують від імені клієнта.
Якщо ваш фонд торгує криптоактивами, які вважаються цінними паперами — такими як токени, що приносять дохід, інвестиційні контракти або інші активи, які відповідають тесту Howey, — або деривативами на основі цих цінних паперів, вам також може знадобитися зареєструватися в Комісії з цінних паперів і бірж (SEC) як інвестиційний радник або відповідати вимогам для відповідного звільнення.
Обговорення в цій статті стосується лише фондів, які торгують криптоактивами, що вважаються товарами відповідно до законодавства США, такими як Bitcoin та Ether. Хоча регуляторне середовище залишається нестабільним, нинішній напрямок у Сполучених Штатах, здається, рухається до того, щоб більшість нативних блокчейн-монет, нестабільних стейблкоїнів, утилітних токенів та навіть деяких мемкоїнів розглядалися як товари, а не цінні папери.
Це сказавши, залишається побачити, як SEC буде реагувати на свої дії щодо правозастосування, які стверджують, що майже 30 різних криптоактивів є цінними паперами — результати, які можуть суттєво вплинути на зобов'язання щодо дотримання певних криптофондів.
Вимоги до реєстрації та звітності
Крипто-менеджер фондів, який кваліфікує як Оператор товарного пулу або Консультант з товарної торгівлі, повинен загалом зареєструватися в Комісії з торгівлі товарними ф'ючерсами (CFTC) та стати членом Національної асоціації ф'ючерсів (NFA) перед тим, як запрошувати чи приймати капітал інвесторів.
Першим кроком у реєстрації є подання Форми 7-R для компанії та Форми 8-R для кожного керівника та асоційованої особи через онлайн-систему реєстрації NFA. Кожна асоційована особа також повинна пройти перевірку на основі відбитків пальців. Керівники та певні працівники можуть бути зобов'язані скласти Національний іспит з товарних ф'ючерсів Серії 3 ( та, в деяких випадках, Іспит з керованих фондів Серії 31 ), якщо звільнення не доступне.
Після реєстрації як CPO, так і CTA повинні підготувати та надати документ розкриття, що відповідає вимогам CFTC, потенційним учасникам або клієнтам перед тим, як запрошувати чи приймати кошти або вступати в консультаційні відносини. Хоча специфічні вимоги до змісту трохи відрізняються—CPO повинні описати структуру та умови товарного пулу, тоді як CTA повинні викласти свою торгову програму(s) та консультаційні угоди—обидва документи повинні містити детальну інформацію про торгову стратегію, основні ризикові фактори, історію виконання(, якщо це застосовно), збори та витрати, конфлікти інтересів та інші суттєві розкриття.
У кожному випадку Національна асоціація ф'ючерсів (NFA) повинна переглянути та прийняти Документ про розкриття, перш ніж його можна буде використовувати. Документ має бути оновлено та повторно затверджено принаймні кожні 12 місяців, а також раніше, якщо змінюється будь-яка суттєва інформація, щоб забезпечити всіх потенційних інвесторів або клієнтів актуальною, точною та повною інформацією.
CPOs та CTAs також зобов'язані подавати поточні регуляторні звіти до Національної асоціації ф'ючерсів (NFA). Для CPO основним звітом є форма CPO-PQR, яка звітує про розмір кожного пулу, кредитне плече, торгові активності та ризикові метрики. Залежно від активів під управлінням пулу, цей звіт може вимагатися щоквартально або щорічно. Для CTA відповідником є форма PR, яка надає інформацію про розмір і обсяг консультативного бізнесу, включаючи кількість направлених рахунків, активи під управлінням, ринкові сектори, що торгуються, та деталі торгових програм, що пропонуються. Ці звіти підтримують нагляд CFTC та NFA за учасниками ринку та системними ризиками.
Окрім цих регуляторних звітів, CPO повинні надавати періодичні звіти про рахунки учасникам пулу та річні звіти, сертифіковані незалежним державним бухгалтером, тоді як CTA повинні надавати періодичні звіти клієнтам з консультаційних послуг відповідно до вимог CFTC та NFA.
Книги та записи повинні вестися відповідно до правил CFTC та NFA і бути доступними для перевірки за запитом. До них відносяться угоди про підписку інвесторів, банківські виписки, підтвердження угод, розрахунки ефективності, маркетингові матеріали та внутрішні політики відповідності. NFA проводитиме періодичні перевірки для підтвердження відповідності, під час яких вони очікуватимуть побачити надійні письмові процедури нагляду, призначеного офіцера з питань відповідності та чіткі докази дотримання правил як CFTC, так і NFA.
Важливо, що реєстрація не закінчується на початковому затвердженні. Статус CPO має постійні зобов'язання — від обмежень на рекламу до положень про боротьбу з шахрайством — і NFA має повноваження накладати дисциплінарні заходи за порушення. Для керуючих, які входять у сектор цифрових активів, розуміння та підготовка до цієї інфраструктури відповідності з самого початку можуть запобігти витратним регуляторним спорам та оперативним порушенням в майбутньому.
Загальні винятки для CPO та CTA
Два правила CFTC є особливо важливими для керівників криптофондів, які шукають звільнення від повної реєстрації CPO.
Правило 4.13(a)(3)– Виняток "De Minimis"
Ця пільга доступна потенційним CPO, якщо:
Пул обмежує торгівлю товарними інтересами невеликою часткою від чистої вартості активів (5% тест на маржу або 100% тест на чисту номінальну вартість); та
Усі учасники є акредитованими інвесторами або іншими певними кваліфікованими особами.
Навіть з цим винятком, ви повинні подати електронне повідомлення про виняток до NFA перед тим, як на нього покладатися, і антикорупційні положення CEA все ще є застосовними.
Правило 4.7– Кваліфікована придатна особа (QEP) Виняток
Ця пільга доступна потенційним CPO, якщо:
Пул обмежує участь Кваліфікованими Елігible Особами (вищим стандартом, ніж акредитовані інвестори—зазвичай інституційні інвестори та особи з високим рівнем доходу з значним досвідом у сфері товарів); та
CPO погоджується діяти за умов зменшеного розкриття, звітності та ведення обліку.
Ця пільга широко використовується досвідченими приватними фондами, оскільки вона дозволяє активну торгівлю товарами без обмеження "de minimis".
Існує також виняток із реєстрації CTA для фондів, що діють як CTA для власних пулів. Правило 4.14(a)(4) передбачає, що якщо фонд є CTA лише для пулів, для яких він також є CPO, і фонд не надає консультацій жодним іншим рахункам або пулам, фонд звільняється від окремої реєстрації CTA. У такому випадку фонд реєструє ( або подає заявку на звільнення ) як CPO, але не як CTA, оскільки консультаційна діяльність є "внутрішньою" для пулу.
Існує також де мініміс виняток з реєстрації CTA, який доступний фондам, які: (i) мають менше 15 клієнтів за останні 12 місяців, (ii) не виставляють себе на публіку як CTA, і (iii) діяльність яких в якості CTA не є їх основним бізнесом. Хоча де мініміс є хорошим запасним варіантом для фондів, які консультують інші рахунки або пул, і, отже, не відповідають вимогам винятку за Правилом 4.14(a)(4), сам фонд вважається одним з п’ятнадцяти клієнтів для цілей CTA, якщо він також є учасником пулу.
Обмеження маркетингу та інвесторів за винятками
Навіть коли працюють за винятком CPO або CTA, керівники фондів повинні пам'ятати про свої постійні зобов'язання перед інвесторами та регуляторами. Винятковий статус не дає права на введення в оману заяв або упущень щодо ризиків, регуляторного нагляду чи характеру діяльності фонду. Будь-які матеріали пропозиції повинні містити розкриття ризиків, що відповідають інвестиційній стратегії та класу активів, особливо коли йдеться про цифрові активи та деривативи.
Крім того, звільнені CPO та CTA повинні вести точні та повні книги та записи, а також бути готовими надати їх негайно за запитом CFTC або NFA. На практиці це означає, що навіть звільнений криптофонд повинен впровадити інфраструктуру комплаєнсу, здатну відповідати стандартам документації та розкриття інформації на рівні регулятора.
Структурні міркування для криптофондів
Визначення того, чи є реєстрація CPO або CTA або звільнення від них доречними, вимагає ретельної оцінки структури та операцій фонду. Ключовим фактором є обсяг консультацій та торгівлі: фонди, які займаються крипто деривативами — будь то ф'ючерси на Bitcoin, опціони на Ether або перпетуальні свопи — майже завжди підпадатимуть під визначення товарного пулу CEA, тоді як стратегії тільки з спот-торгівлі можуть зовсім уникнути зобов'язань CPO та CTA.
Склад інвесторської бази також має значення. Винятки, такі як Правило 4.13(a)(3) або Правило 4.7, накладають вимоги до правоздатності, починаючи від стандартів акредитованих інвесторів до порогів Кваліфікованих Осіб, що може обмежити можливості залучення капіталу.
Юрисдикційні міркування є однаково важливими, оскільки внутрішні фонди, що пропонуються інвесторам США, зазвичай потребують аналізу CPO та CTA, а офшорні фонди можуть все ще викликати зобов'язання США, якщо вони приймають капітал зі США.
Нарешті, гібридні фонди, які торгують як цінними паперами, так і товарами, можуть підпадати під дію одночасного регулювання SEC та CFTC, що вимагає скоординованих стратегій відповідності. Як видно, відповідна структура найкраще визначається в кожному випадку, балансуючи всі інтереси фонду.
Основні висновки для керівників криптофондів
Для керуючих криптофондами наслідки рамки CPO/CTA є зрозумілими, але значними. Якщо ваш фонд займається торгівлею криптовалютними деривативами, є висока ймовірність, що він діє як товарний пул відповідно до CEA та надає консультації з торгівлі товарами. У такому випадку особа або організація, що управляє пулом, вважається CPO та CTA і повинна або зареєструватися в CFTC та стати членом NFA, або відповідати критеріям для отримання — та правильно заявити — винятку.
Найбільш поширеними виключеннями є вузько спеціалізовані та накладають конкретні вимоги до кваліфікації інвесторів. Важливо пам'ятати, що статус звільнення не захищає фонд від антикорупційних положень CFTC, правил ведення обліку або повноважень щодо примусу. У сучасному регуляторному середовищі ранні та обдумані рішення щодо структурування — що охоплюють юрисдикцію, стандарти кваліфікації інвесторів та торгову стратегію — можуть стати різницею між спрощеним дотриманням вимог і витратними заходами виправлення.
Наша перспектива
У Kelman PLLC ми регулярно консультуємо керуючих фондами, які запускають криптофонди, щодо того, чи застосовуються зобов'язання CPO, і — коли вони застосовуються — щодо ефективних стратегій реєстрації, права на звільнення та програм відповідності, які можуть витримати регуляторний контроль. CFTC і NFA посилили свій контроль за цифровими активами, і проактивна відповідність більше не є необов'язковою.
Якщо ви розглядаєте можливість запуску криптофонду — або в даний час керуєте одним без аналізу CPO або CTA — зараз саме час переконатися, що ви дієте відповідно до рамок Закону про товарні біржі. Якщо ви вважаєте, що ми можемо допомогти, або для отримання додаткової інформації, будь ласка, зв'яжіться з нами тут.
Ця стаття вперше з'явилася на Kelman.law.
Переглянути оригінал
Ця сторінка може містити контент третіх осіб, який надається виключно в інформаційних цілях (не в якості запевнень/гарантій) і не повинен розглядатися як схвалення його поглядів компанією Gate, а також як фінансова або професійна консультація. Див. Застереження для отримання детальної інформації.
Орієнтування в регуляціях CFTC для Криптофондів
Право і Леджер є новинним сегментом, що зосереджується на юридичних новинах у криптоіндустрії, представлений вам Kelman Law – юридичною фірмою, що спеціалізується на торгівлі цифровими активами.
Наступна редакційна стаття була написана Алексом Форхендом та Майклом Хандельсманом для Kelman.Law.
Посібник з правил CFTC для криптоінвестиційних фондів
З огляду на те, що регулятори США дедалі більше класифікують цифрові активи, такі як Bitcoin та Ethereum, як товари, регуляторний ландшафт для криптофондів змінюється. Замість того, щоб орієнтуватися лише на правила інвестиційних радників SEC, керуючі можуть тепер потрапити під дію Закону про товарні біржі (CEA) та юрисдикцію Комісії з торгівлі товарними ф'ючерсами (CFTC).
Ця зміна відкриває як можливості, так і зобов'язання для керуючих фондами—особливо тих, хто прагне торгувати крипто деривативами, такими як ф'ючерси, свопи або безстрокові контракти. Якщо ваш крипто фонд відповідає критеріям товарного пулу, ви можете бути Оператором товарного пулу (CPO)—звання, яке несе специфічні вимоги щодо реєстрації та дотримання норм. Ті, хто керує крипто фондом, також, ймовірно, повинні зареєструватися як Консультант з торгівлі товарними ф'ючерсами (CTA).
Розуміння регуляторних гравців
CFTC є основним регулятором ринків товарних деривативів у США. CFTC зазвичай не регулює спотову торгівлю товарами; натомість, вона контролює товарні інтереси — які включають ф'ючерси, опціони та свопи на товари (, включаючи багато криптоактивів ). Однак відповідно до 17 C.F.R. § 180.1, CFTC має юрисдикцію над основними спотовими ринками, коли йдеться про шахрайство або маніпуляції (CFTC v. McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).
Національна асоціація ф'ючерсів (NFA) є саморегулюючою організацією для зареєстрованих у CFTC. Якщо ви зареєструєтеся як CPO або CTA, ви також станете членом NFA.
Комісія з цінних паперів і бірж (SEC) все ще має значення, якщо ваш фонд торгує токенами цінних паперів або іншими некомодитними інструментами, або якщо ви також відповідаєте вимогам інвестиційного радника.
Товарні пулі та оператори товарних пулів
Відповідно до CEA, товарний пул - це будь-який інвестиційний фонд або подібне підприємство, в якому внески інвесторів об'єднуються для торгівлі товарними інтересами від імені учасників.
Торгові інтереси включають ф'ючерсні контракти, опціони на ф'ючерси, свопи, певні роздрібніLeveraged commodity transactions, а також все більшою мірою крипто деривативи, такі як ф'ючерси на Bitcoin і Ether або безстрокові контракти. Якщо ваш крипто фонд займатиметься цими діяльностями—навіть як частина диверсифікованої стратегії—він може вважатися товарним пулом.
Оператор товарного пулу (CPO) — це будь-яка особа або юридична особа, яка запитує, приймає або отримує кошти від інвесторів з метою управління товарним пулом і яка відповідає за управління торговими операціями цього пулу.
Для керівників криптофондів, якщо ви залучаєте капітал від інвесторів для торгівлі крипто деривативами, CFTC може вважати вас CPO. Якщо ж ви залучаєте капітал від інвесторів для торгівлі виключно на спотових ринках криптовалют, ви навряд чи будете вважатися CPO, який потребує реєстрації, хоча CFTC все ще може стверджувати про свою юрисдикцію, якщо ваша торгівля пов'язана з використанням шахрайства або маніпуляцій на підлягаючих спотових ринках.
Менеджери криптофондів, ймовірно, також будуть вважатися Консультантами з торгівлі товарами відповідно до CEA. CTA – це особа, яка за винагороду або прибуток займається бізнесом з надання порад іншим, безпосередньо або побічно, щодо вартості або доцільності торгівлі товарними інтересами. Товарні інтереси включають крипто похідні такі, як ф'ючерси на Bitcoin або Ether, опціони чи безстрокові свопи. Визначення навмисно широке. Воно охоплює не лише тих, хто надає поради з торгівлі товарами, але й керуючих дискретними рахунками, які торгують від імені клієнта.
Якщо ваш фонд торгує криптоактивами, які вважаються цінними паперами — такими як токени, що приносять дохід, інвестиційні контракти або інші активи, які відповідають тесту Howey, — або деривативами на основі цих цінних паперів, вам також може знадобитися зареєструватися в Комісії з цінних паперів і бірж (SEC) як інвестиційний радник або відповідати вимогам для відповідного звільнення.
Обговорення в цій статті стосується лише фондів, які торгують криптоактивами, що вважаються товарами відповідно до законодавства США, такими як Bitcoin та Ether. Хоча регуляторне середовище залишається нестабільним, нинішній напрямок у Сполучених Штатах, здається, рухається до того, щоб більшість нативних блокчейн-монет, нестабільних стейблкоїнів, утилітних токенів та навіть деяких мемкоїнів розглядалися як товари, а не цінні папери.
Це сказавши, залишається побачити, як SEC буде реагувати на свої дії щодо правозастосування, які стверджують, що майже 30 різних криптоактивів є цінними паперами — результати, які можуть суттєво вплинути на зобов'язання щодо дотримання певних криптофондів.
Вимоги до реєстрації та звітності
Крипто-менеджер фондів, який кваліфікує як Оператор товарного пулу або Консультант з товарної торгівлі, повинен загалом зареєструватися в Комісії з торгівлі товарними ф'ючерсами (CFTC) та стати членом Національної асоціації ф'ючерсів (NFA) перед тим, як запрошувати чи приймати капітал інвесторів.
Першим кроком у реєстрації є подання Форми 7-R для компанії та Форми 8-R для кожного керівника та асоційованої особи через онлайн-систему реєстрації NFA. Кожна асоційована особа також повинна пройти перевірку на основі відбитків пальців. Керівники та певні працівники можуть бути зобов'язані скласти Національний іспит з товарних ф'ючерсів Серії 3 ( та, в деяких випадках, Іспит з керованих фондів Серії 31 ), якщо звільнення не доступне.
Після реєстрації як CPO, так і CTA повинні підготувати та надати документ розкриття, що відповідає вимогам CFTC, потенційним учасникам або клієнтам перед тим, як запрошувати чи приймати кошти або вступати в консультаційні відносини. Хоча специфічні вимоги до змісту трохи відрізняються—CPO повинні описати структуру та умови товарного пулу, тоді як CTA повинні викласти свою торгову програму(s) та консультаційні угоди—обидва документи повинні містити детальну інформацію про торгову стратегію, основні ризикові фактори, історію виконання(, якщо це застосовно), збори та витрати, конфлікти інтересів та інші суттєві розкриття.
У кожному випадку Національна асоціація ф'ючерсів (NFA) повинна переглянути та прийняти Документ про розкриття, перш ніж його можна буде використовувати. Документ має бути оновлено та повторно затверджено принаймні кожні 12 місяців, а також раніше, якщо змінюється будь-яка суттєва інформація, щоб забезпечити всіх потенційних інвесторів або клієнтів актуальною, точною та повною інформацією.
CPOs та CTAs також зобов'язані подавати поточні регуляторні звіти до Національної асоціації ф'ючерсів (NFA). Для CPO основним звітом є форма CPO-PQR, яка звітує про розмір кожного пулу, кредитне плече, торгові активності та ризикові метрики. Залежно від активів під управлінням пулу, цей звіт може вимагатися щоквартально або щорічно. Для CTA відповідником є форма PR, яка надає інформацію про розмір і обсяг консультативного бізнесу, включаючи кількість направлених рахунків, активи під управлінням, ринкові сектори, що торгуються, та деталі торгових програм, що пропонуються. Ці звіти підтримують нагляд CFTC та NFA за учасниками ринку та системними ризиками.
Окрім цих регуляторних звітів, CPO повинні надавати періодичні звіти про рахунки учасникам пулу та річні звіти, сертифіковані незалежним державним бухгалтером, тоді як CTA повинні надавати періодичні звіти клієнтам з консультаційних послуг відповідно до вимог CFTC та NFA.
Книги та записи повинні вестися відповідно до правил CFTC та NFA і бути доступними для перевірки за запитом. До них відносяться угоди про підписку інвесторів, банківські виписки, підтвердження угод, розрахунки ефективності, маркетингові матеріали та внутрішні політики відповідності. NFA проводитиме періодичні перевірки для підтвердження відповідності, під час яких вони очікуватимуть побачити надійні письмові процедури нагляду, призначеного офіцера з питань відповідності та чіткі докази дотримання правил як CFTC, так і NFA.
Важливо, що реєстрація не закінчується на початковому затвердженні. Статус CPO має постійні зобов'язання — від обмежень на рекламу до положень про боротьбу з шахрайством — і NFA має повноваження накладати дисциплінарні заходи за порушення. Для керуючих, які входять у сектор цифрових активів, розуміння та підготовка до цієї інфраструктури відповідності з самого початку можуть запобігти витратним регуляторним спорам та оперативним порушенням в майбутньому.
Загальні винятки для CPO та CTA
Два правила CFTC є особливо важливими для керівників криптофондів, які шукають звільнення від повної реєстрації CPO.
Правило 4.13(a)(3) – Виняток "De Minimis"
Ця пільга доступна потенційним CPO, якщо:
Навіть з цим винятком, ви повинні подати електронне повідомлення про виняток до NFA перед тим, як на нього покладатися, і антикорупційні положення CEA все ще є застосовними.
Правило 4.7 – Кваліфікована придатна особа (QEP) Виняток
Ця пільга доступна потенційним CPO, якщо:
Ця пільга широко використовується досвідченими приватними фондами, оскільки вона дозволяє активну торгівлю товарами без обмеження "de minimis".
Існує також виняток із реєстрації CTA для фондів, що діють як CTA для власних пулів. Правило 4.14(a)(4) передбачає, що якщо фонд є CTA лише для пулів, для яких він також є CPO, і фонд не надає консультацій жодним іншим рахункам або пулам, фонд звільняється від окремої реєстрації CTA. У такому випадку фонд реєструє ( або подає заявку на звільнення ) як CPO, але не як CTA, оскільки консультаційна діяльність є "внутрішньою" для пулу.
Існує також де мініміс виняток з реєстрації CTA, який доступний фондам, які: (i) мають менше 15 клієнтів за останні 12 місяців, (ii) не виставляють себе на публіку як CTA, і (iii) діяльність яких в якості CTA не є їх основним бізнесом. Хоча де мініміс є хорошим запасним варіантом для фондів, які консультують інші рахунки або пул, і, отже, не відповідають вимогам винятку за Правилом 4.14(a)(4), сам фонд вважається одним з п’ятнадцяти клієнтів для цілей CTA, якщо він також є учасником пулу.
Обмеження маркетингу та інвесторів за винятками
Навіть коли працюють за винятком CPO або CTA, керівники фондів повинні пам'ятати про свої постійні зобов'язання перед інвесторами та регуляторами. Винятковий статус не дає права на введення в оману заяв або упущень щодо ризиків, регуляторного нагляду чи характеру діяльності фонду. Будь-які матеріали пропозиції повинні містити розкриття ризиків, що відповідають інвестиційній стратегії та класу активів, особливо коли йдеться про цифрові активи та деривативи.
Крім того, звільнені CPO та CTA повинні вести точні та повні книги та записи, а також бути готовими надати їх негайно за запитом CFTC або NFA. На практиці це означає, що навіть звільнений криптофонд повинен впровадити інфраструктуру комплаєнсу, здатну відповідати стандартам документації та розкриття інформації на рівні регулятора.
Структурні міркування для криптофондів
Визначення того, чи є реєстрація CPO або CTA або звільнення від них доречними, вимагає ретельної оцінки структури та операцій фонду. Ключовим фактором є обсяг консультацій та торгівлі: фонди, які займаються крипто деривативами — будь то ф'ючерси на Bitcoin, опціони на Ether або перпетуальні свопи — майже завжди підпадатимуть під визначення товарного пулу CEA, тоді як стратегії тільки з спот-торгівлі можуть зовсім уникнути зобов'язань CPO та CTA.
Склад інвесторської бази також має значення. Винятки, такі як Правило 4.13(a)(3) або Правило 4.7, накладають вимоги до правоздатності, починаючи від стандартів акредитованих інвесторів до порогів Кваліфікованих Осіб, що може обмежити можливості залучення капіталу.
Юрисдикційні міркування є однаково важливими, оскільки внутрішні фонди, що пропонуються інвесторам США, зазвичай потребують аналізу CPO та CTA, а офшорні фонди можуть все ще викликати зобов'язання США, якщо вони приймають капітал зі США.
Нарешті, гібридні фонди, які торгують як цінними паперами, так і товарами, можуть підпадати під дію одночасного регулювання SEC та CFTC, що вимагає скоординованих стратегій відповідності. Як видно, відповідна структура найкраще визначається в кожному випадку, балансуючи всі інтереси фонду.
Основні висновки для керівників криптофондів
Для керуючих криптофондами наслідки рамки CPO/CTA є зрозумілими, але значними. Якщо ваш фонд займається торгівлею криптовалютними деривативами, є висока ймовірність, що він діє як товарний пул відповідно до CEA та надає консультації з торгівлі товарами. У такому випадку особа або організація, що управляє пулом, вважається CPO та CTA і повинна або зареєструватися в CFTC та стати членом NFA, або відповідати критеріям для отримання — та правильно заявити — винятку.
Найбільш поширеними виключеннями є вузько спеціалізовані та накладають конкретні вимоги до кваліфікації інвесторів. Важливо пам'ятати, що статус звільнення не захищає фонд від антикорупційних положень CFTC, правил ведення обліку або повноважень щодо примусу. У сучасному регуляторному середовищі ранні та обдумані рішення щодо структурування — що охоплюють юрисдикцію, стандарти кваліфікації інвесторів та торгову стратегію — можуть стати різницею між спрощеним дотриманням вимог і витратними заходами виправлення.
Наша перспектива
У Kelman PLLC ми регулярно консультуємо керуючих фондами, які запускають криптофонди, щодо того, чи застосовуються зобов'язання CPO, і — коли вони застосовуються — щодо ефективних стратегій реєстрації, права на звільнення та програм відповідності, які можуть витримати регуляторний контроль. CFTC і NFA посилили свій контроль за цифровими активами, і проактивна відповідність більше не є необов'язковою.
Якщо ви розглядаєте можливість запуску криптофонду — або в даний час керуєте одним без аналізу CPO або CTA — зараз саме час переконатися, що ви дієте відповідно до рамок Закону про товарні біржі. Якщо ви вважаєте, що ми можемо допомогти, або для отримання додаткової інформації, будь ласка, зв'яжіться з нами тут.
Ця стаття вперше з'явилася на Kelman.law.